文/北京集佳知識產權代理有限公司 劉夢
近年來，以色列商標申請基于缺乏顯著性下發的駁回日漸增多。一方面，該現象體現了以色列商標審查趨勢日漸嚴格；另一方面，該態勢也提醒國內企業在布局商標之際應注重商標的顯著性特征。為盡量避免國內企業商標在以色列因缺乏顯著性下發駁回，或提高企業克服缺顯駁回的成功把握，現就以色列商標審查實踐中的缺顯駁回予以分析。
以色列官方下發缺顯駁回的法律依據：《以色列商標條例》第8（a）條和第11（10）條。具體而言，第8（a）條規定“任何商標，除非其能將商標所有人的商品/服務與其他人的商品/服務區分開來，否則其不具備注冊為商標的資格?！币约暗?1（10）條規定“由貿易中常用的數字、字母或文字組成的商標，用于區分或描述商品或商品類別，或直接指代其特性和質量，除非該商標已通過大量使用獲得顯著性特征”。
結合上述法律規定，為方便對缺乏顯著性商標有具象理解，我們列舉部分因缺顯被駁回商標如下：
第一組商標系因類似于標語、口號而非商標標識而被認定缺乏顯著性并駁回。如上所示，商標“Brand as a friend”含義為“以品牌為友”，相較于被消費者識別為商標標識，更容易被識別為一句口號、標語，無法將其指定商品與同一領域其他人的產品或服務區分開來，故因缺顯被駁回。
第二組商標系因對指定商品/服務的性質、特征、質量具有描述性或贊美性描述而被認定缺乏顯著性并駁回。如上所示，商標一“TIPTOP”具有“最好的”的含義，是一種贊美性描述，可被理解為指定商品具有“最好的品質”；商標二“HDCVI”中，“HD”公認為“High Definition”的縮寫，含義為“高分辨率/高清晰度”，“CVI”公認為“Component Video Interface”，含義為“分量視頻接口”，因此該商標的含義為“高分辨率分量視頻接口”，對指定商品的性質和特征具有描述性。因此，上述兩枚申請商標對指定商品/服務的性質、特征、質量均具有描述性或贊美性描述，其他商業主體亦可采用該表述，無法起到區分商品來源的作用，故因缺顯被駁回。
因此，在創建商標品牌之時，企業應盡量避免選擇具有特定含義的固有詞匯，或直接描述指定商品/服務內容的標識，或類似于宣傳標語的長句，以避免商標因缺乏顯著性被駁回。但是，若在創建商標品牌時，因創作或發展理念選擇了上述類似商標，在遭遇缺顯駁回后應如何克服？
第一，爭辯申請商標具有固有顯著性。以色列商標申請遭遇缺顯駁回后，一來反駁審查員的觀點，爭辯申請商標在整體含義等方面具有顯著性；二來可以列舉以色列當國包含相同詞匯的商標在相同類別上獲準注冊的情形以及申請商標在其他國家獲準注冊的情形，以佐證己方申請商標具有顯著性的觀點。
第二，要求平行注冊。平行注冊制度系以色列針對缺顯駁回的特色制度。根據以色列《商標條例》第16條規定，商標申請人可從相同商標在巴黎公約成員國已獲得注冊的國家中選擇一個國家商標作為基礎商標，要求審查員核準題述商標申請。需要說明的是，若采用平行注冊制度，則前方所述巴黎公約成員國需為申請人原屬國或申請人在該國擁有真實有效的工商營業場所，且申請商標的申請商品/服務范圍必須等于或者小于該已注冊商標核準的商品/服務范圍。因此，若以色列商標申請遭遇缺顯駁回，可向以色列商標局要求平行注冊。
第三，提交使用證據。若在以色列申請商標之前，已在以色列對該申請商標進行長期且大量的使用，從而使以色列消費者對申請商標與指定商品/服務產生對應關系的，亦可通過提交使用證據的方式論證申請商標已通過大量使用具備顯著性，從而克服缺顯駁回。
綜上，通過上述缺顯駁回案例，建議企業在申請商標時，盡量避免選擇具有特定含義的固有詞匯，或直接描述指定商品/服務內容的標識，或具有特定含義的長句，以降低以色列商標局下發缺顯駁回的風險。若申請商標因缺顯被駁回，亦可通過爭辯商標具有顯著性、要求平行注冊以及提交使用證據的方式克服缺顯駁回，以爭取己方申請商標在以色列獲權。