文/北京集佳知識產權代理有限公司 朱剛琴
商標領域的一項基本常識為：商標通過被投入商業使用發揮區分商品/服務來源的基本作用。也即，被投入商業使用是商標存在的核心價值。如果缺乏使用，則商標僅是一個符號的皮囊，喪失了存在的核心意義。鑒于此，在現代中外商標制度中，各國一般均對未使用商標的保護進行了限制規定。但在具體限制制度內容方面，不同國家存在較多的細節差異。為便于國內企業了解這些差異內容，充分運用這些差異爭取海內外商標授權和維權，同時進一步認識到將商標投入商業使用的重要性，結合多年的工作經驗，筆者將在文中進行一些歸納。
一、國內商標授權維權過程中限制不使用商標的主要規定
中國2019年最新修正的《商標法》在限制注冊人行使未使用商標權、促進注冊人使用商標方面的相關規定主要體現在以下三個條款內容：
（1）第四條：“......不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應當予以駁回”
該條款為2019年最新修正內容，目的是打擊無實際使用需求的囤積商標、搶注商標申請。自2019年修正版《商標法》實施以來，國家知識產權局基于此條款駁回了大量無實際使用需求的惡意商標申請。2021年5月8日，國家知識產權局副局長何志敏在新聞發布會上表示，“近三年累計駁回惡意搶注和囤積商標注冊申請超15萬件”，國內當前對不使用的惡意商標申請加強阻止力度由此可見一斑。
（2）第四十九條：“注冊商標......沒有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標”
該條內容在我國1983年首部實施的《商標法》中即有相關規定，是國內最常用的排除不使用注冊商標阻礙的基本條款（簡稱“撤三”）。在中國商標注冊量連續十余年全球第一的今天，基于撤三申請程序基本無門檻的高便利性，該撤三條款已經成為清理大量閑置絆腳石注冊商標的利器。國知局2021年1、2、3期《商標評審案件審理情況月報》即有統計，每月數量過千的撤銷復審案件中，裁定“不予撤銷”的商標占比維持在僅20%左右浮動；且依據筆者的商標代理經驗，撤銷復審案件量基本僅占全部撤銷申請20%左右，也就是推測每月基于撤三條款被撤銷或部分撤銷的商標能達到三四千件。該現狀對注冊商標權人積極使用商標無疑有較強的督促力，也可變相視為對不使用商標注冊人的一種懲罰。
（3）第六十四條：“注冊商標專用權人請求賠償，被控侵權人以注冊商標專用權人未使用注冊商標提出抗辯的......注冊商標專用權人不能證明此前三年內實際使用過該注冊商標，也不能證明因侵權行為受到其他損失的，被控侵權人不承擔賠償責任”
關于注冊商標，該條內容意味著，針對不使用商標注冊人，即使官方認定存在侵權行為，侵權人也可以豁免不用賠償。基于此，不使用商標注冊人基于一紙商標證書獲利的空間被大大壓縮，而對于以牟利為目的的惡意商標搶注人，更是大幅度摧毀了其生存空間。
二、海外各國商標授權維權制度限制不使用商標的主要異同點
（一）帶差異的主要相同點：不使用商標可被撤銷
在日常工作中，常有企業基于國內商標制度，詢問海外各國是否存在“撤三”制度。在長期不使用商標可被撤銷規定方面，答案是肯定的，即，除了尚無正式商標注冊制度的少量小國/區域外，有商標正式注冊制度的大部分國家/地區，基本設置了連續幾年無正當理由不使用的商標可被撤銷制度，但存在的一點突出差異為：對于商標連續不使用可被撤銷的年限要求不同。
具體來說，經過筆者粗略統計，在全球100個以上的多數國家，注冊商標連續多年不使用可被撤銷的年限規定是五年（簡稱“撤五”），主要集中在大部分歐洲國家、非洲國家、南美和部分亞洲國家。而第二大數量群體，才是以中國、美國、俄羅斯、加拿大等大國為代表的60多個國家或地區，設置的是連續三年無正當理由不使用商標可被撤銷制度。此外，還有極個別的國家設置了非主流的連續兩年（簡稱“撤二”）甚至注冊后一年不使用（簡稱“撤一”）商標可被撤銷制度，例如巴勒斯坦和委內瑞拉的規定為連續兩年無正當理由不使用商標可被撤銷，而尼泊爾第2022號《專利、設計和商標法》(1965)第18C條更是直接規定商標自注冊日起持續一年未使用的可被撤銷。
通過簡要分析可以發現，商標撤五制度比撤三制度對商標注冊人更有利，換言之，實行商標撤五制度的國家比撤三制度的中國大陸對商標注冊人更寬容，給商標注冊人預留的未使用商標保護空間增加了2年。而撤三群體國家或地區中，具體細節規定也有不同，比如在馬來西亞、印度尼西亞等較多國家，商標撤銷的司法訴訟程序成本較高，或是撤銷申請人需承擔較重的注冊商標未使用舉證責任，或是撤銷申請人必須為利害關系人，即撤三群體國家中大部分國家/地區設置了比中國更高的撤三門檻。至于撤二和撤一制度國家，這些極個別國家的制度設置相對更為嚴苛，但并不具有代表性，例如，戰亂中的巴勒斯坦市場吸引力有限，較少有商標撤銷案例；而設置商標撤一制度的尼泊爾，實踐中基本未發生過商標被撤銷案例，也就是暫時可視其撤銷制度為流于形式、實用性不強的規定，商標注冊人亦無需過于顧忌。
總結來說，通過設置不同的不使用撤銷年限或撤銷主體、舉證責任等方式，絕大多數海外國家或地區的商標不使用撤銷申請門檻高于中國大陸。
（二）差異點一：商標申請注冊過程中的商標使用強制要求
在中國大陸，商標被強制要求必須證明使用的場合主要是商標注冊后。而在境外，較多國家或地區設置了商標申請中即必須提供使用證據或是聲明有善意使用商標意向的制度。最為典型例如美國，申請人若無本國基礎注冊商標的，則必須在商標申請同時或核準注冊前，提供基于實際使用或打算使用的商標使用證據，商標方能最終核準注冊；而在印度、馬來西亞、孟加拉等國，商標申請人需聲明商標已使用或有善意使用意向才可申請商標。
此外，區別于中國大陸商標在先注冊原則的是，海外較多國家或地區適用商標在先使用制度。這意味著，在同屬善意的前提下，若商標申請遭遇沖突權利而被駁回、異議、無效宣告的，在駁回復審、異議答辯、無效宣告答辯等救濟程序中，提交使用證據證明商標使用在先，是爭取商標注冊的最關鍵有用點。這一點與國內主要基于商標申請日判斷權利在先有著明顯差異。
將商標提交使用證據作為商標申請注冊基礎，無形中拔高了申請人獲得商標授權的門檻，對于遏制惡意囤積、搶注商標有一定積極效果，這也是對比中國大陸較為突出的一項差異。
（三）差異點二：商標注冊后必須提供使用證據維持商標注冊或有效權利
在國內，商標注冊后，若無他人反對注冊的，維持商標注冊的法定強制程序僅為十年一次的付費續展。在這一點上中外區別較大，在海外較多國家中，商標注冊后，為維持有效注冊狀態，或保障注冊商標權利穩定可以有效用于維權，注冊人必須聲明商標使用。
這方面的代表性國家有美國、菲律賓兩國，商標注冊后，注冊5-6年有效期中期以及每10年續展時，均需提交使用證據，否則商標將被移除注冊簿、自動無效，這項規定可以說給商標注冊人設置了高頻率、較重的舉證義務負擔。此外，墨西哥、柬埔寨、莫桑比克等國，雖然不強制要求提供具體使用證據，但商標權人必須書面聲明使用。如果未及時提交商標使用證明，則商標或無效，或即使有效，也處于權利待定、無法正常維權的脆弱狀態，需要注冊人在規定時限內補交使用聲明才能恢復商標有效的排他使用權。
也就是說，在中國，注冊商標不被他人反對時，維持注冊基本無難度。但在境外，商標使用往往緊密關聯著維持商標注冊的可行性，不使用商標往往在境外難以長期維持在各國注冊簿上的有效狀態。
（四）差異點三：未使用注冊商標的禁止權在異議、無效宣告、侵權維權程序中的限制
在海外較多國家或地區，尤其是歐洲國家，商標注冊后無正當理由連續多年不使用時，不僅存在隨時被他人申請撤銷的風險，還將對注冊商標權人通過商標異議、無效宣告、侵權維權等程序行使排斥他人申請注冊或使用近似商標的禁止權帶來負面影響。而在中國，并無此方面明確規定。
以歐盟、土耳其為例。在歐盟，根據最新《2017年6月14日歐盟議會和理事會第2017/1001號商標法規》（Regulation (EU) 2017/1001 of the European Parliament and of the Council of 14 June 2017 on the European Union trade mark）第16條第1款、第47條第2款和第64條第2款規定，商標異議/無效宣告/維權程序中，如果異議/無效宣告/維權人的異議/無效宣告/維權的基礎商標注冊滿五年，被異議/無效宣告/維權人可以要求異議/無效宣告/維權人提供異議/無效宣告/維權人基礎商標在這5年內真實使用商標的證據；若異議/無效宣告/維權人未提供使用證據的，異議/無效宣告申請將被官方駁回，而維權人則無權禁止在后商標使用人使用商標；若異議/無效宣告/維權人僅能提供在部分注冊商品上的使用證據，則官方將僅在已提供使用證據的商品上對異議/無效宣告/維權訴求進行審理。
同樣，在土耳其，根據《2016年12月22日第6769號工業產權法》（Law No. 6769 of December 22, 2016, on Industrial Property）第19條第2款、第25條第7款和第29條第2款，異議/無效宣告/維權人在提起異議/無效宣告/侵權訴訟時，若基礎商標已注冊滿5年，被異議/無效宣告/維權人可以要求異議/無效宣告/維權人提供基礎商標在這5年內真實使用商標的證據；若異議/無效宣告/維權人未提供使用證據的，異議/無效宣告申請將被官方駁回，而侵權訴訟主張不被支持；若異議/無效宣告/維權人僅能提供在部分注冊商品上的使用證據，則官方將僅在已提供使用證據的商品上對異議/無效宣告/侵權訴訟進行審理。此外，即使在先商標權人提供使用證據的，被異議/無效宣告/維權人在答辯過程中，也可對異議/無效宣告/維權人提供的使用證據進行質證。
歐盟各成員國的商標異議/無效宣告/侵權維權立法中，也紛紛規定了類似條款。
三、小結
總結來說，在海外較多國家或地區，注冊商標長期未使用的，其排他禁止權的行使空間被各國或地區的制度大幅壓縮。因此，商標注冊人在主動行使排他權阻礙他人商標注冊或使用時，應提前審視己方商標使用的實際情況，謹慎維權。而商標申請若被他人提起異議/無效宣告申請或被訴侵權時，同樣可以積極主張要求他人對屆滿注冊年限規定的商標提供使用證據，以高效克服被訴阻礙。
總體來看，在美、歐等較多國家或地區，未使用商標遭遇權利限制場合對比中國大陸更加繁多，建議國內企業在此方面提高警惕，以免踏入純粹商標書面工作導致陷入難以爭取商標授權和維權的困境。